簽訂保證擔(dān)保合同的注意事項(xiàng)

　　保證合同是指保證人和債權(quán)人之間達(dá)成的，由保證人為債務(wù)人的債務(wù)提供擔(dān)保，當(dāng)事人沒(méi)有履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定為其履行債務(wù)或者承擔(dān)相應(yīng)的協(xié)議。這里的保證人是指主合同以外的，為主合同債務(wù)人提供擔(dān)保的第三人。

　　保證合同簽訂過(guò)程中，擔(dān)保權(quán)人應(yīng)注意的問(wèn)題主要有以下幾個(gè)方面：

　　1.認(rèn)真審查保證人的主體資格

　　所謂保證，首先必須注意，保證人必須是主合同當(dāng)事人之外的人，主合同的當(dāng)事人不能充當(dāng)合同債務(wù)保證人。我國(guó)《擔(dān)保法》第7條規(guī)定：“具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。”這里的其他組織是指合法成立，有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。一般包括：依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)、合伙組織;依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè);各國(guó)有商業(yè)銀行在各地的分支機(jī)構(gòu);中國(guó)人民保險(xiǎn)公司在各分支機(jī)構(gòu);從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的科技性社會(huì)團(tuán)體等。

　　不過(guò)，一般情況下，擔(dān)保權(quán)人最好應(yīng)當(dāng)選擇確有保證能力的企業(yè)法人作為保證人。因?yàn)橹挥芯哂蟹ㄈ速Y格的經(jīng)濟(jì)組織，才具有備獨(dú)立的、充足的財(cái)產(chǎn)和對(duì)自己財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立支配、處分權(quán)，才能擔(dān)負(fù)起代替主合同債務(wù)人履約的擔(dān)保責(zé)任。如果保證人只是一種不具備法人資格的經(jīng)濟(jì)組織，那么這種經(jīng)濟(jì)組織一般都不享有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)，他們既無(wú)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)，又沒(méi)有獨(dú)立的主體資格，當(dāng)然不應(yīng)成為保證合同的一方當(dāng)事人而充當(dāng)保證人。

　　在審查保證人的主體資格時(shí)，擔(dān)保權(quán)人還必須注意，根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，以下機(jī)構(gòu)不得作為保證人提供擔(dān)保，否則，保證合同無(wú)效：

　　第一,國(guó)家機(jī)關(guān)不得作為保證人，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外;

　　第二,學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得為合格證人;

　　第三,企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、內(nèi)部職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書(shū)面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人授權(quán)或者超出授權(quán)范圍與債權(quán)人訂立保證合同的，該合同無(wú)效或者超出授權(quán)范圍的部分無(wú)效。

　　2.嚴(yán)格審查保證人的保證能力

　　所謂保證能力，主要是指保證人應(yīng)具備與擔(dān)保數(shù)額大體相當(dāng)?shù)淖杂胸?cái)產(chǎn)，以便其屆時(shí)能夠代替?zhèn)鶆?wù)人履行債務(wù)。按照法律規(guī)定，保證人應(yīng)當(dāng)具備完全的代償能力，即保證人擁有的財(cái)產(chǎn)應(yīng)足以代替?zhèn)鶆?wù)人履行債務(wù)。

　　現(xiàn)實(shí)生活中，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)保證人沒(méi)有代償能力的問(wèn)題。因此，在保證合同簽訂過(guò)程中，擔(dān)保權(quán)人應(yīng)注意嚴(yán)格審查保證人的保證能力。

　　審查保證人的保證能力，一般從以下幾方面進(jìn)行： 第一,審查保證人的財(cái)產(chǎn)是否等于或大于被保證的范圍。債權(quán)人不能輕信保證人提供的財(cái)產(chǎn)數(shù)額，而應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查保證人的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表、資產(chǎn)負(fù)債表等

　　第二,審查用于保證的財(cái)產(chǎn)是否是保證人合法的財(cái)產(chǎn)，是否可以用作保證。 第三,審查用于保證的是否是保證人依法有權(quán)獨(dú)立處分權(quán)的`財(cái)產(chǎn)。

　　此外，擔(dān)保權(quán)人還應(yīng)當(dāng)對(duì)保證人當(dāng)前和今后的經(jīng)營(yíng)現(xiàn)狀作出評(píng)估，以確保主合同到期時(shí)，保證人仍具備較好的支付能力。對(duì)于認(rèn)為確有保證償債能力的保證人，才可以接受其提供的擔(dān)保。

　　3.審查經(jīng)辦人是否具有代理權(quán)

　　在現(xiàn)實(shí)生活中，有些單位制度不嚴(yán)，管理混亂，一些業(yè)務(wù)人員未經(jīng)單位同意而擅自蓋單位公章和法定代表人私章，與他人簽訂保證合同。因此，在保證合同簽訂時(shí)，擔(dān)保權(quán)人應(yīng)注意審查保證方經(jīng)辦人的代理權(quán)限，即經(jīng)辦人是否有代理簽訂保證合同的權(quán)力。如果經(jīng)辦人未經(jīng)授權(quán)而擅自簽訂保證合同，其產(chǎn)生的法律后果只能由法定代表人，如果是經(jīng)法定代表人授權(quán)的其他經(jīng)辦人簽字時(shí)，則必須審查其是否具有合法有效的授權(quán)委托書(shū)。

　　4.保證合同應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式

　　保證合同不屬于即時(shí)清結(jié)的合同，而且保證本身也不是直接為實(shí)現(xiàn)一定的經(jīng)濟(jì)目的，而是為了保證已訂立的經(jīng)濟(jì)合同能夠全面履行，當(dāng)被保證人履行合同義務(wù)時(shí)，保證人要負(fù)責(zé)履行或承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，保證合同應(yīng)采用書(shū)面形式，以便權(quán)利人主張權(quán)利時(shí)有據(jù)可依。我國(guó)《擔(dān)保法》也規(guī)定，保證人與債權(quán)人訂立保證合同應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式。當(dāng)事人僅有訂立保證合同的意思表示，沒(méi)有訂立書(shū)面的保證合同的，不能認(rèn)定當(dāng)事人之間設(shè)立了保證法律關(guān)系。

　　保證合同的具體形式可以有以下幾種：

　　第一,保證人和債權(quán)人單獨(dú)簽訂一份保證合同;

　　第二,在主合同中寫(xiě)明保證人的保證范圍和保證期限，并由保證人簽字蓋章;

　　第三,保證人在主合同保證欄內(nèi)表明擔(dān)保意思，并簽字蓋章;

　　第四,保證人向債權(quán)人遞交保證書(shū)。